如何区分“经营所得”和“劳务报酬”？

《关于权益性投资经营所得个人所得税征收管理的公告》（财政部 税务总局公告2021年第41号）一经发布，就引发了大家的热切讨论，大家关心的点在于个人独资企业、合伙企业是否还能适用核定征收。

对此，业内普遍观点是个人独资企业、合伙企业的非权益性投资经营所得（即企业正常经营所得）适用核定征收并没有被绝对禁止，只是后续适用应该更加谨慎。

值得注意的是，“经营所得”在实际业务场景中，极易于与“劳务报酬”混淆，这也是业内持续讨论的一个热点议题。

那么二者如何区分？

单纯的从个税法的相关法条判断存在一定迷惑性，在这里我们比较认可学界的一种观点：

（一）自然人提供劳务，收入性质是劳务报酬还是生产经营所得，与劳务内容无关；

（二）根据个人还是团体、临时性还是持续性、自负盈亏与否等外在表征来区分都不具有可操作性；

（三）适用劳务报酬还是经营所得的权利应当交由纳税人自己选择。

一、自然人提供劳务，收入性质是劳务报酬还是生产经营所得，与劳务内容无关

收入性质的判定与劳务内容无关，主要在于通过劳务内容进行区分存在一定分歧，原因有三：

1、劳务报酬列举的内容与生产经营所得列举的内容有重复，如“医疗、咨询”，有观点认为生产经营所得中有限定语“依法”，从而认为需要“执照”的医疗和咨询劳务属于生产经营所得，反之则为劳务报酬，从“依法”推导出“执照”，这个逻辑略显单薄；

《中华人民共和国个人所得税法实施条例》

2、劳务报酬和生产经营所得并非完全列举，都有兜底条款，而且很多常见劳务（如餐饮、运输等）未在两者列明内容中；

3、个体工商户、个人独资企业投资人、合伙企业的个人合伙人从事劳务报酬列明的劳务，仍适用生产经营所得，说明劳务内容并非划分标准。

二、外在表征区分两者不具有现实可行性

1、临时性还是持续性

是否持续经营是劳务报酬与生产经营所得的最根本区别，其他表征如个人还是团队、自负盈亏与否都是“持续经营”导致的。

从理论上“持续与否”用于区分两者可行，但实操中存在一定困难。如果通过有无固定经营场所来判断，就更加脱节了，没固定场所的或者以家为办公场所的经营者大有人在，证照分离、虚拟注册也已经发展了很长时间，并不能否认其合理性与合法性。

2、个人还是团队

生产经营可以由一个经营者实现，像个体工商户或者个人独资企业只有一个经营者的情形十分常见，所以人数不具有判别性。

3、自负盈亏与否

有种观点认为，生产经营除了收入还包含成本、费用、税金等，属于“自负盈亏”，而劳务报酬往往按工作时间或者工作量来计算，是“旱涝保收”，这一判断标准具有普遍适用性，可以作为参考。

但实际过程中收不抵支的情况也是有的，只不过临时性的劳务中大家都不太考虑盈亏问题。

三、选择权交给纳税人

个体工商户、个人独资企业投资人、合伙企业的个人合伙人适用经营所得的本质是程序合法性，因为法律形式规定了经营主体不再是自然人，因此可以进行区分。

《中华人民共和国个人所得税法实施条例》

选择不同经营身份、纳税主体身份，是基于管理与经营的商业决策，而税收的差异只是不同路径下的必然结果。在业务真实的前提下，根据实际情况去适用不同的税收政策应当由纳税人自主选择。

因此，满足程序合规要件的，有实际真实业务发生的经营所得，依然可以适用核定征收的征管方式。

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