录音取证的两个条件、十大要点和五大技巧

录音（录像）证据是否可以成为证据？

首先肯定地说，录音或录像证据是法律允许的证据形式之一。

《民事诉讼法》第63条规定了八种形式的证据，其中第四项是“视听资料”也就是录音录像证据。《继承法》中，也有“录音遗嘱”的规定。所以，视听资料法律允许的证据形式，是没有任何争议的。

问题在于，很多录音证据是在未征得对方同意的情况下，偷录取得的。偷录所得录音证据，是否还是合法的，就是个问题了？

在对方不知情的情况下，取得的录音证据是否合法？

按法律规定，非法取得的证据是不可以作有效证据的，录音证据如果是非法取得的，也仍然不能作为有效证据使用。

最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第70条规定：一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：(三)有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件。该条款对视听资料作了明确的限制，首先就要求是“合法手段取得的”!

那么，在对方不知情、未同意的情况下，偷录是合法手段还是非法手段呢？

在司法实践中，这要看具体情况分析：

1、如果是与对方当面或电话沟通过程中，偷偷录制双方沟通的过程取得的视听证据。一般认为属于合法取得，有效。

2、如果是采取在他人居所、工作场所等安置偷录设备，或者是采取其他非法手段取得的视听证据，一般认为不属于合法取得，无效。

要使该视听证据成为判决依据，必须符合两个条件

录音证据的取得必须符合法律的规定，录音双方当事人的谈话当时没有受到限制，是自觉自由的意思表示，是善意和必要的，是为了保护当事人合法权益和查明案件真实情况的；

该录音证据录音技术条件好，谈话人身份明确，内容清晰，具有客观真实和连贯性，未被剪接或者伪造，内容未被改变，无疑点，有其他证据佐证。

录音证据对方不承认，怎样反驳？

可以把证据提交给法院，由法院判夺证据的可靠性。如果只有录音证据、没有其他证据佐证录音内容的：属于孤证，而且录音证据效力较其他证据低，对方不承认时，只能由法院根据录音的真实程度、结合案件具体情况判断是否采纳录音证据了，有一定的风险。

收集录音（录像）证据，要注意什么？

录音取证并不简单，是有技术含量的，根据司法实践，本文总结了十大要点：

要以合法手段收集

这一点是基础，前面分析过了。判断合法性在参考很多因素，通常来讲，双方当面沟通时一方持录音设备或者电话沟通时一方直接电话录音，从手段上讲，都是合法的。

谈话内容要有一些基本要素

谈话内容中要有时间、双方身份、地点等因素，在案件往往有重要作用，最好沟通过程中有明确确认。

录音取证要尽早

在双方没有发生大的矛盾冲突，至少是还没有起诉之前，通过录音方式取证，还是有机会的。起诉后，再收集证据，一般很难成功。

要根据案情设定谈话内容的关键点

要根据案情和手里掌握的其他证据，来设计录音证据要固定的关键点，要与诉求目一致，要与其他证据能相互佐证。对于关键内容，可能的话，要多次确认。

谈话的语气、沟通方式事先要设计好

表达要自然，否则对方可能会警觉，导致丧失取证机会；

不要以威胁的口吻交谈，以威胁方式取得的证据，可能认定为违法；

尽量平和沟通，在激动争吵过程中的表达，可能会认定为非真实意思表示；

涉及关键点的语言内容要清楚明确，不能含糊不清；

可能的话，关键内容应由对方明确表达，而不是只答复“嗯”“啊”。

录音取证要固定的事实，不是各方对事实的看法

是非对错自有法官来判断，当事人举证的目的是固定曾经发生的客观事实，不要在各方不同观点或对法律的看法上纠缠。

注意控制谈话的时间和节奏

法庭上的时间宝贵，录音取证的时间不宜过长。如果做不到短时间取证，要控制录音取证的关键内容，最好集中在某一或某几个时间点上，不要太散乱。

注意保留录音的原始载体

对视听资料的真实性产生争议时，可能会需要司法鉴定，这时要向法院提供原始的视听资料载体，所以原始的载体要保留好，不要复制后丢失或覆盖毁掉。

要提供完整录音证据，而不能擅自剪辑、截取

要保留视听资料的完整性，剪辑、截取后的录音证据，通常是无效的。

向法院提供录音证据要有文字版

向法院提供录音证据的方式通常是刻盘，而且要给对方一份，对方要仔细核实的，而且应该向法庭提供文字整理版，这是形式上的基本要求。

录音证据的取证技巧

录音时间和地点的选择

从有利诉讼的角度来说，录音应尽早进行。越早进行，取证对象越无防备，特别是在初次交涉时，一般不会歪曲事实，这个时候的谈话录音价值最大。而在几经交涉后，对方往往会从有利自身的角度进行叙述，或者持防备态度。

地点的选择，也非常重要，应该尽量寻找比较安静和不受干扰的地方，能够获得较好的录音效果。

录音器材

尽量选择体积小、易隐藏、录音时间长、音质高的设备。采访机、录音笔或带录音功能的MP3都可以，最好是可以进行复制的。另外，电话录音一般不如现场录音效果好，在谈话出现分歧时，取证对象如果不想继续的话，可能会把电话挂断，而在当面谈话时，即使出现一些争论也能够继续。

录音前的准备工作

准备好取证的事项和希望对方承认的事实。对谈话内容作好准备，包括事先考虑好所提示的问题和对方可能的态度，应该如何诱导对方表态等。至于是否要事先约见，则应根据情况而定，径直上门容易获得“攻其不备”的效果，但也有可能遇到意外情况，如被对方拒绝或者因其它原因使得谈话被中断。

谈话方式

既然是私录，当然最重要的就是不能让取证对象察觉你是在录音，所以神态、语气都要自然，如果是认识的人，更要注意。

（1）谈话过程中交代一下时间、地点，明确各方谈话者的身份和与谈论事实的关系，在交谈时尽量用全名称呼，以增强录音的关联性和可信度；

（2）注意与其它证据的内容相互印证，因为有其他证据佐证是录音证据被采信的条件；

（3）谈话内容不要涉及与案情无关的个人隐私或商业秘密，也不要采用要挟口吻，否则可能会被认定为不合法而不予采信；

（4）着眼于事实的叙述、承认或否认，不要纠缠于法律责任的争论；

（5）注意控制谈话时间，能问到希望对方承认的事实，说到要点即可。

必要时可以请公证机关公证录音过程

在开展证据公证的地方，必要时可以请公证机关公证录音过程，确保录音证据的合法性。

来源 | 民商法律实务研究