特设普法丨行政许可与行政确认的区别

行政许可与行政确认的区别

一、行政许可与行政确认的区别是什么？

1、行为对象不同。

行政确认，是指对行政相对人既有法律地位、权利义务的确定和认可，主要是指对身份、能力和事实的确认;

行政许可的行为对象是许可行政相对人获得为某种行为的权利或资格。

一般来说，前者是业已存在，而后者是许可之前不得为之。

2、行为的法律效果不同。

行政确认，是对相对人既有的身份、能力、权利、事实的确定和认可，未被认可的行为或地位将发生无效的结果而不适用法律制裁;

行政许可，是允许被许可人今后可以进行某种行为或活动，未经许可而从事的行为将发生违法后果，当事人将因此受到法律制裁。

即前者（行政确认）的法律效果具有前溯性，对今后仅是一种预决作用；而后者（行政许可）的法律效果具有后及性，不具有前溯性。

3、所为的意思不同。

行政确认，行为表明行政主体的态度是对某种状态、事件、物或行为予以法律上的承认、确定或否定;

行政许可，则是行政主体在对申请人的申请进行审查和判断的前提下，对申请是否予以准许或同意的行为。

4、行为性质不同。

行政确认，属于确认性或宣示性行政行为，它仅表明现有的状态，而不以法律关系的产生、变更或消灭为目的。

行政许可，从其正常状态(即批准)而言是建立、改变或者消灭具体的法律关系，是一种形成性行政行为。

5、内容不同。

行政确认行为的内容具有“中立性”，它并不直接为当事人设定权利或义务，对当事人是有利还是不利，取决于确认时原已存在的法律状态或事实状态；

行政许可行为则是一种授益性行政行为，它直接为申请人授益。

6、方式不同。

行政确认，既有依申请的确认也有依职权的确认；

行政许可，则只能是依申请才能发生的行政行为。

7、表现形式不同。

行政确认一般只能以证书形式出现；

行政许可的表现形式尽管以书面的形式为主，但也存在口头、默示等许可方式。

二、行政许可与行政确认的联系

（1）许可中往往存在一个确认的环节，即确认作为许可的前提或基础;

（2）有时许可与确认交织在一起，使一个具体行政行为具有双重形态。

三、探析丨《特种设备使用登记证》是行政许可？还是行政确认？亦或者就是行政登记？

《行政许可法》第二条　本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

笔者对行政确认观点（即将特种设备使用登记归为行政确认）表示赞同，最根本的原因是根据《行政许可法》关于“行政许可”的定性和《特种设备安全法》中对《特种设备使用登记证》定位、罚则的设定。法律具有最高的效力层级，任何与法相悖的规定、文件，无效，应当适用法律的规定。

假设《特种设备使用登记证》是行政许可，信赖保护原则作为行政许可的一项基本原则，其基本含义为行政决定一旦作出，就被推定为合法有效。法律要求相对人对此予以信任和依赖，相对人基于对行政决定的信任和依赖而产生的利益，也应受到保护。禁止行政机关以任何借口任意改变既有的行政决定甚至反复无常，即便是自我纠正错误，也要受到一定限制。基于行政行为的确定力、公信力，行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。即《特种设备使用登记证》上标注的使用单位在没有经法定程序进行单位变更之前，就是法定有效的；更不是民事合同约定能随意改变的，若是承认《特种设备使用登记证》属于行政许可，那执法中可直接认定《特种设备使用登记证》标注的使用管理单位，但这与《特种设备安全法》第29、33、83条等规定相悖，理由在总局问答截图中已经阐述的清楚。故，《特种设备使用登记证》行为是行政确认，或者说是行政登记。（《特种设备安全法》明确规定是使用登记证书~囧）。

基于这个结论，才能正确适用法律规定处理租赁期间的特种设备如何监管。

以下为最高法法官观点：

《最高人民法院司法观点集成--行政卷（第二版）》，人民法院出版社2022年版，第75页.

【链接：最高人民法院法官著述】

行政确认与行政许可均是针对公民、法人或者其他组织提出的申请所作出的决定，属于赋权行为。两种行政行为的区别在于：一是适用领域不同，行政确认主要适用在社会保障领域，是对申请人申请享有相关待遇进行的审核和确认，行政许可则是较多的应用于经营、行业或职业准入等范畴，是对具有特殊资质或技能的公民、法人或者组织的“特别授权”；二是法律效果不同，申请人若经过行政确认后即可以获得相应的物质保障、医疗待遇等，获得行政许可后，被许可人则获得了从事某个领域的特定活动或某种职业等的权利，可以开展相应的工作。

法律概念都是在长期社会生活中经由无数实践的持续重复与碰撞后逐渐概括抽象出来的，行政确认与行政许可都带有公权力为了维持社会共同体更好地保存和发展而对私权益的审视和过滤的意味。行政确认侧重于对社会成员基本生活的多方面保障，而行政许可则是为了调节并维护社会经济发展领域的有序运行，防止不具备相应资质的主体参与社会经济、文化等方面的活动。

---仝蕾：《行政案件案由制度解析与适用》，人民法院出版社2022年版，第75页。