合同起草及审核要点

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合同起草与审查的核心目的

在开始起草与审核合同之前，我们应该自问一下，为什么要起草或审核这份合同，核心目的是什么？仅仅是为了满足交易上的形式要求，走一套流程？还是仅为了帮助委托人排除所有的法律风险？

必须承认的一点是，所有的交易都存在着风险，并且许多时候风险与收益是成正比的。但是存在风险与不确定性并不意味着我们要鼓励委托人放弃这笔交易。相反，作为法律人，我们不仅要考虑委托人的立场，还要考虑整个交易的全局，全面权衡风险和收益，尽量促成交易。因此，我们在起草与审核合同的过程中应平衡好防范风险与促进交易这两大核心目的，同时综合考虑委托人实际风险承受能力，为委托人推荐或选择出合适的交易方案。

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合同起草和审核的关键要点及基本逻辑

（一）宏观层面：合同的整体把握

首先，需要明确客户的需求，即本合同签署的商业目的。同时，也要明确合同的类型和性质。只有明确了合同的性质，才能更好地根据其性质确定所适用的法律，从而能够基于法律规定对合同具体条款的合法性和合同效力进行深入审查。例如，在审核一份劳动合同时，需要根据《劳动合同法》来确定合同中所约定的解除劳动关系的情形是否合法。

其次，我们需留意合同程序，即某些合同在双方签署后还需要经过一些程序才能够正式成立或生效。例如，商标使用许可需要完成商标备案程序后才能对抗善意第三人。

交易结构指的是在我们了解委托人的商业需求后，综合法律规定及商业背景，为客户提供交易建议、交易方案或为客户设计商业架构等。

（二）中观层面：合同形式

特殊效力指的是非典型性合同，法律并未进行明确的规定但在实务中常见的情形，例如意向书，需要根据具体的情形来判断其效力。特殊文本指的是在合同中可能针对特殊情形使用的不常见文本。在起草这类个性化条款或文本时，应更加注意其有效性。

（三）微观层面：合同条款

首先，商业条款是当事人为达成合作协商的核心内容。因此，应在了解整个谈判过程以及商业背景的基础上进行约定，否则就会偏离合同的重心。

其次，常用法律条款主要包括合同主体条款、标的条款、价款支付条款、权利义务条款、违约责任条款、争议解决条款等。这些常用法律条款一般不会影响交易结构和合同形式，但同样不能被忽视。例如，合同中的违约责任过重、解除条件不合理等问题可能导致当事人遭受重大损失。

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合同起草与审核的具体操作及步骤

（一）起草或审核前与客户沟通，明确客户需求

在起草和审核合同之前，与客户进行充分沟通非常重要。一方面，这有助于深入了解客户的具体需求或特殊要求。例如，为客户起草一份劳动合同，若客户只针对某个员工使用，那么合同条款需要尽可能详细及个性化；而如果客户需要的是一份合同模版在日后招聘过程中可以重复使用的，那么一些条款的起草则需要考虑到通用性。此外，通过和客户的充分沟通，可以更好地把握合同的修改尺度。

（二）查找相关法律

在和客户沟通及明确合同目的、合同性质后，第二步工作应当是浏览查询涉及该合同的法律、法规及司法解释等。合同起草及审核都必须在法律规定的框架内进行。

（三）寻找合同模板

起草合同时，寻找多份类似的模板进行比照，可以更好地提高起草或审核的效率。

（四）起草/审核合同

在这个过程中要注意两方面：

第一，需要严格合同主体。例如，与单位签订合同时一定要盖该单位的公章，如果不盖公章而只有法定代表人的签字，那么有时候很难区分签订合同是个人行为还是单位行为；另一方面，我们也需要考虑到公章的真实性问题。【注意：在后续签章的过程中，为了防止合同被篡改，最好在所有的合同页上都加盖骑缝章。若合同有附件，也将附件与合同文本共同加盖骑缝章。】

第二，应仔细推敲合同内容。例如，合同如果有一定的背景，那么在合同前应当适当叙述。一般用“鉴于”二字，把合同的背景叙述清楚。“鉴于”条款的作用主要有三：1）表明合同双方当事人的交易目的；2）介绍合同签订背景；3）反映合同主体情况。

(五）合同的复核

合同的复核应当包括内容复核和格式复核，复核的目的是要确保内容准确有效，格式规范美观。

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结语

总之，合同的起草与审核需要遵循一套完整的流程，在这个过程中，即是我们在法律上对风险与利益的权衡和把控，也是合同双方主体在商业上的合作与博弈。