组织他人偷越国边境罪辩护思路

组织他人偷越国边境罪是指行为人违反国（边）境管理法规，组织他人偷越国（边）境的行为，该罪主要侵害的法益是国家对国（边）境的正常管理秩序。刑法第三百一十八条规定，组织他人偷越国(边)境的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

一、组织他人偷越国边境罪的认定

1.在客观阶层，犯罪主体只能是自然人而不能是单位，且该罪的犯罪主体需要年满16周岁。且需要注意的是，该罪主体并不限制国别及居住地，外籍公民或居住在他国境内的居民均可成为本罪的犯罪主体，此外，行为人客观上要具有违反出入境管理法规，组织他人偷越国（边）境的行为。

“组织他人偷越国（边）境的行为”，主要有两种方式：一是领导、指挥、策划他人偷越国（边）境；二是在首要分子的指挥下，实施拉拢、引诱、介绍他人偷越国（边）境的行为。认定第二种“组织”行为，必须在首要分子指挥下，如果没有首要分子指挥下实施上述行为，不构成“组织”行为；行为方式主要限于拉拢、引诱、介绍等三种方式。由于组织他人偷越国（边）境犯罪环节较多，参与人员情况复杂，对于拉拢、引诱、介绍三种方式以外的其他协助行为，不宜认定为“组织”行为。

2.在主观阶层，该罪属于故意犯罪，即行为人主观上须有犯罪的故意。但是该罪不要求行为人具有营利目的，行为人有无非法营利的目的并不影响该罪的认定。

二、与运送他人偷越国边境罪的区分

运送他人偷越国（边）境罪，是指违反国（边）境管理法规，非法运送他人偷越国（边）境的行为。所谓“运送”，是指以车、船、航空器等交通工具或者其他方法如徒步带领，将越境的违法犯罪分子偷运送出或接入国（边）境的行为。

两罪的主要区别在于客观方面不同，运送他人偷越国（边）境罪表现为提供运输工具，并且将他人送出或者送入国（边）境；组织偷越国（边）境罪表现为采取煽动、拉拢、引诱、欺骗、强迫等手段，策划联络安排他人偷越国（边）境。

司法实践中，经常表现为既组织又运送的行为，我们认为如果组织和运送的是同一批偷越国（边）境者，按组织偷越国（边）境罪定罪处罚。如果既组织他人偷越国（边）境，又运送他人偷越国（边）境，这些偷越国（边）境又不是同一批的，应定组织偷越国（边）境罪和运送他人偷越国（边）境罪两罪，二罪并罚。

三、辩护思路

1.是否构罪

本罪的构成需要满足上述要件，如果有要件未能满足则不构成此罪。例如本罪的组织行为仅限于领导、策划、指挥，以及在首要分子指挥下的拉拢、引诱、介绍等行为，而由于组织他人偷越国（边）境罪犯罪环节较多、参与人员复杂，对于其他协助人员，则不能认定为组织者予以追究刑事责任。再者，本罪要求行为人具有组织他人偷越国（边）境的故意，假如行为人主观上仅是自己要偷渡到国外则不构成本罪。

此外，在司法实践中，即使有时行为人行为完全符合该罪的构成要件，形式上看应当定罪处罚，此时需要结合具体案情判断行为的社会危害性，只有行为人行为的社会危害性严重到了一定程度，才需要刑法对其进行规制。如果具体案件中行为人行为是属于情节显著轻微、危害不大，依据《刑法》第13条出罪；或行为仅达到情节轻微的程度，司法机关也可以考虑免予处罚，检察机关酌定不起诉。

2.是否既遂

根据刑法相关规定，犯罪的未遂犯可以根据既遂犯的量刑标准从轻或减轻处罚。辩护人在为被起诉人进行相应的辩护时，应正确区分组织他人偷越国（边）境罪的既遂和未遂标准，以全面维护被起诉人的合法权益。司法实践中，如果行为人的组织行为因为意志之外的原因未能得逞，则属于犯罪未遂，行为人组织行为实施完毕，才属于犯罪既遂。值得注意的是，组织行为的成立并非既遂标准，只有在对国（边）境管理秩序构成实际妨害时才成立既遂。

3.区分主从犯

根据行为人在犯罪中所起到的作用不同，可以将其区分为主犯和从犯。因为从犯在犯罪中只起到次要和辅助作用，相较于主犯而言，其社会危害性较小，量刑较于主犯的量刑更轻。

4.是否具有其他罪轻情节

如果行为人存在自首、自愿认罪认罚等从宽情节，但是法院进行综合分析后认为不符合酌定不起诉的情形，其仍可作为法定从宽的情节。