股东跟公司约定固定分红，是否有效？|公司法研

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一些股东在投资过程中，为了避免风险，会跟目标公司签订协议，约定股东对目标公司投入的资金，无论目标公司盈亏，其在投资期间均享有固定投资收益，即“固定收益条款”。但是股东对公司的经营应是共担风险，对于股东约定收取“固定收益”条款，应当如何认定其法律效力？

经典案例

2002年1月3日，甲与A公司签订出资协议，甲向A公司投资，持有A公司20％的股份。双方约定甲每年所获出资回报与A公司经营业绩无关；A公司给甲的出资回报固定为人民币20万元每年。

2004年12月，A公司改制，甲最终持有8%股权。2010年4月20日，甲与A公司又签订一份协议，协议约定，如实际分红超过20万元时，以实际分红为准，该协议期限为三年。2009年—2015年期间，A公司决议分红共九次，每年向甲分红20万。

2017年，甲认为A公司给其分配的利润金额不对，按照其8%的比例，公司分配的金额已实际超过20万，但A公司仍支付给甲20万元。于是甲提起诉讼，请求法院判决公司补足分红款。

法院认为，A公司每年的利润分配决议中，利润分配方案并未按照各股东的实缴比例进行分配，对于甲是按照固定利润20万元分配，其余股东按照各自出资比例分配。决议经包括甲在内的所有股东一致同意通过并签字盖章确认。决议符合全体股东的意思自治，合法有效。就甲主张的异议期间的分配，A公司在该期间做出的利润分配决议甲已同意并签字确认，也从未提出异议，该实际分配方案与2002年一致。其要求按股权比例分取红利的主张，没有事实和法律依据。

风险提示

股东基于其公司股东的资格和地位，依法享有请求公司向自己分配利润的权利。对于分红比例，法律规定股东按照实缴的出资比例分取红利，全体股东约定不按照出资比例分红的除外。即若股东约定了其他的分红方式，按照约定的为准，若股东对分红存在异议的，应在股东会决议时及时提出，否则股东同意并在利润分配决议上签字确认后，分红方式将按决议进行确定的进行。

公司治理建议

股东约定固定分红时，应如何保障自己的利益呢？我们建议；

1、与公司约定固定分红存在无效风险

股东投资公司，作为公司的股东，应是共同经营、共担风险，包括亏损的风险，和投资款折损甚至完全灭失的风险。股东与公司约定固定收益条款后，在公司无利润可分配时，公司仍需要向股东分配利润，那么如果公司不向股东分配利润，股东提起诉讼，法院将会以该约定风险收益不对等， 损害公司及公司债权人利益为由判决该约定无效。

2、与公司约定可调整投资协议条款

若股东与公司主体签订投资固定分红协议，那么为防止约定无效，双方可在投资协议中约定“若小股东当年分得的利润不足20万元的， 不足部分由第二年利润补足， 即第二年小股东应分得的利润为20万+去年未分的利润”。此种约定不会损害公司利益，亦不违背无盈不分原则。

3、与股东约定固定分红

如上述所说，当公司可分配利润不足以支付分红时，或根本没有利润时，向股东支付固定分红，会缩减公司注册资本。这种情况下，分红的行为会成为一种变相的抽逃出资，会存在被法院认定为无效的风险。但是股东可以与公司的大股东签订协议，由大股东来支付，不会涉及公司涉及公司和债权人利益，那么不会被判决无效。关于分红还可阅读《》【公司法研295】

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作者介绍

李 慧

股权高级合伙人

北京盈科（上海）律师事务所

盈科管理委员会 委员

盈科业务指导委员会 委员

盈科公司法律事务部 副主任

上市公司商学院《法律风险》主讲导师

工信部中小企业志愿服务专家律师

中级并购交易师、碳排放交易师、上市公司独立董事资格、上市公司董事会秘书资格

业务领域：公司设立与投资、公司合规体系建设、股权激励、股权架构设计、并购与重组、破产清算、商事诉讼等法律事务。

李慧律师，专注于企业法律顾问服务，长期致力于公司法与合规研究，熟悉公司治理结构、内部运营和HR管理事务。

担任多家教育培训业、口腔医疗业、物流业、制造业、传媒业、租赁服务业、住宿餐饮业、软件与信息技术业、珠宝首饰业……等行业企业常年法律顾问。

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