未查获毒品实物，会怎么判？《昆明会议纪要》解读十六

对于未查获毒品实物的毒品犯罪案件的处理规则，笔者归为两类，一类是关于适用大宗毒品犯罪案件的处理规则。

《昆明会议纪要》规定，全案未查获毒品的，一般不判处被告人死刑。主要犯罪事实中未查获毒品的，判处被告人死刑应当特别慎重。

上述规则内容是清晰的，没有歧义，这体现了国家对判处死刑案件高标准，严要求，体现了少杀慎杀刑事死刑政策。

如果全案没有查获毒品实物，即使查明的毒品数量特别巨大，一般不应当判处被告人死刑。

有一个案例，2018年上半年，三个下家一起到A市向孙悟空一次性购买了二十三公斤冰毒，每公斤5万元，一共向孙悟空交付了110万现金，尾款5万元三日后通过银行转账方式支付到孙悟空银行账户。几个月后，三个下家被抓，供出了孙悟空。孙悟空被抓后对该笔交易也供认不讳。本案被告人之间口供能够相互印证，银行支付流水、车辆轨迹、车辆被拍的卡口照片、手机通话记录和基站信息，均能印证该笔交易发生的时间、地点，交易双方，但由于没有查获涉案毒品，一审法院判处孙悟空死缓。从毒品数量上看，孙悟空可以被判处死刑几次了，但由于没有查获毒品实物，一审法院没有判处孙悟空死刑立即执行，虽然那时没有《昆明会议纪要》，但从判决结果来看，基本符合《昆明会议纪要》精神。

另一类是关于适用零包贩毒毒品案件的处理规则。这类毒品犯罪案件特点是贩卖毒品次数多，每次交易的毒品数量不大（少量毒品或者数量较大毒品），交易的毒品种类多。

有论“个”交易的，有个卖白粉的，将白粉用红色糖果纸包装，根据白粉个头大小，卖50元-200元不等。

有论“包”交易的，卖依托咪酯的上家，为了方便下家自行制作用于上头电子烟的烟弹，就提前分装好烟粉

（依托咪酯粉末），每包烟粉可以制作一个烟弹。按包贩卖给下家。

有论“弹”交易的。卖依托咪酯的上家，就将制作好的烟弹，直接贩卖给下家。当然，还有其他形式的毒品犯罪交易。

这类零包贩毒案件，对于上家来说，往往是最后一次交易时“失手”被设伏的警察人毒俱获，之前的毒品交易往往没有查获毒品实物。而《刑法》对毒品犯罪分子的处罚幅度是以毒品数量为依据的，走私、贩卖、运输、制造少量毒品，判处三年以下有期徒刑，情节严重的，判处三年以上七年以下有期徒刑；向多人贩卖或者多次贩卖认定为情节严重情形；走私、贩卖、运输、制造毒品数量较大的，量刑幅度是七年以上十五年以下有期徒刑。

故如何认定交易的毒品数量，是零包贩毒类案件量刑的关键？

《昆明会议纪要》规定，根据现有证据能够认定被告人实施了毒品犯罪，但未查获毒品实物的，应当根据在案证据依法认定毒品数量。

这条规则很明确，能认定毒品数量的，还是要依法认定毒品数量，打击毒品犯罪不能手软。不能说没有查获毒品数量，就一律不予认定。

《昆明会议纪要》规定，有确实、充分的证据证实毒品交易金额和单价的，可以据此认定毒品数量。

这条规则适用于大宗毒品交易，这类交易是以公斤为单位进行的，有单价，有毒品交易总额，两者相除，就能计算出毒品交易数量。而零包贩毒类案件往往不是以克为单位进行计算的，如上所述，毒贩子之间是以“个”“包”“弹”进行交易的，根本无法根据单价和交易总额

认定毒品数量。也有一种观点，毒品数量采取就低不就高说法，当“个”“包”“弹”具体毒品重量有多个不同说法时，采用有利于被告人的说法。比如，对于相同的一包毒品，有的被告人说毒品约0.5克，有的被告人说毒品约0.2克，也有的被告人说毒品约0.1克，就采用0.1克/包的说法。笔者不认同该观点，理由是毕竟没有查获毒品实物，实际重量无法查清；不同被告人之间口供关于毒品数量存在较大矛盾，口供主观性强，采信存在较大矛盾的口供应当慎重；很多普通人对0.1克、0.2克、0.5以及其他很小的重量是没有概念的。

《昆明会议纪要》规定，无法根据现有证据认定涉案毒品具体数量的，可以在事实部分客观表述毒品交易的金额、次数或者制毒原料的数量等，表明其实施毒品犯罪的情节、危害。

这类案件，影响量刑的主要因素就是次数了，次数越多，判刑就会越重；当然交易总额、获利大小、认罪态度等均会对量刑有影响。这类案件量刑一般不会超过七年，因为没有确实充分证据证明毒品数量达到数量较大情节。

但有一种突破情形，《昆明会议纪要》规定，对于未查获实物的甲基苯丙胺片剂、MDMA片剂等混合型毒品，可以根据在案证据证明的毒品粒数，参考相关案件中查获的同类毒品的一般重量计算毒品数量；在裁判文书

中，则只客观表述根据在案证据认定的的毒品粒数。

也就是说对于贩卖毒品片剂等混合型毒品，即使没有查获毒品实物，也可以根据在案证据查明的毒品粒数，参考同类毒品的一般重量计算毒品数量，此规则适用于量刑，完全有可能突破毒品数量较大情节，甚至达到毒品数量大犯罪情节，分析制定该规则的理由可能是这类混合型毒品形状系片剂，系工业化生产所致，片剂大小固定，单个片剂重量基本也固定。

上述规则适用于苯丙胺类混合型片剂毒品。司法实践中，也有突破混合型毒品片剂情形的案件，这类案件系贩卖上头电子烟的案件，这类毒品往往是合成大麻素类物质或者依托咪酯、美托咪酯

等。这类毒品可以与普通烟油混合后被添加入电子烟烟弹中，而烟弹系工业化生产出来的产品，盛装烟油的烟弹容积是固定的，有的是1.4毫升，有的是1.8毫升。盛装烟油的烟弹容积固定了，在烟油密度相差无几的情形下，每个烟弹的烟油重量也基本固定了，即使没有查获烟弹实物，可以参考同类产品的一般重量计算毒品数量，完全可以不考虑毒品纯度，因为刑法第三百五十七条明确规定毒品数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。也就是说用0.1克依托咪酯添加制成的电子烟烟弹和用0.5克依托咪酯添加制成的电子烟烟弹从量刑上比较基本没有区别。

综上所述，没有查获毒品实物的大宗毒品犯罪案件，即使查明的毒品数量特别巨大，一般不判处被告人死刑；对于没有查获毒品实物的零包贩毒案件，在没有确实充分证据证明毒品数量情况下，一般不宜认定毒品数量达到较大以上，可以根据交易次数、获利金额、交易总额、认罪态度等情节定罪量刑；对于交易工业化生产的混合型毒品片剂、烟弹毒品，可以根据同类产品的一般重量计算毒品数量，并据此量刑。