陈律师从辩护的角度谈直播诈骗

诈骗是一个老生常谈的话题，随着互联网自媒体的发展，不少生意人希望通过互联网扩展业务，创造更多收入，陈律师非常理解大家，也了解到很多公司和个人利用交友平台结识客户，使用自媒体进行直播宣传，引导粉丝在直播间打赏刷礼物，这些都是常见的引流方式，却很容易涉嫌诈骗罪被起诉，陈律师告诉大家如何合理规避犯罪的风险，以及分享此类案件的有效辩护思路。

1． 商业手段变直播诈骗

分享一个接触过的案例：

某经纪公司安排其“业务员”与客户联络聊天，建立虚假恋爱关系，以引导客户进入直播间打赏刷礼物，我们的当事人就是这样一个“业务员”，经纪公司安排演员在直播间PK,并安排机器人进行刷榜，在相关工作人员的刺激下，客户争相充值打赏，金额达到几十万元人民币，这种情况下一旦被认定为诈骗罪，根据量刑标准，公诉机关的建议量刑很有可能会在十年以上。

实践中，诈骗罪与民事欺诈边界模糊。诈骗罪是指以非法占有为目的，使用欺骗方法，骗取数额较大的公私财物的行为；民事欺诈行为是指在设立、变更、终止民事权利和民事义务的过程中，故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方做出错误的表示的行为。

通俗来讲一个是占便宜一个是骗钱，根据最高检发布的司法解释，民事欺诈是行为人用夸大或者虚构的事实，来引诱对方做出错误的意思表示，尤其注意是“引诱”，而其行为本身不存在过多的积极性和主动性，民事欺诈与刑事诈骗的最大区别在于行为人的主观动机不同，即是否是以非法占有为目的，诈骗罪的主观方面要求一般是直接故意，主观状态又是最难认定的一块内容，因此，办案人员往往会寻找相关客观证据来推定行为人的主观状态。引流工作存在一定的欺骗性，但不应当被认定为刑法意义上的虚构事实、隐瞒真相，不至于承担刑事责任。

2． 时间紧急，律师提早介入的重要性

网络直播的收益主要来自于粉丝的打赏和充值，而是否构成诈骗罪的界限界限在于，观众的打赏、充值、刷礼物的行为，是否都是自愿而没有受到欺骗，如果不是自愿而是被欺骗，达到一定数额则会构成诈骗罪。

涉嫌诈骗如果不想被判刑，只能在公安机关侦查起诉阶段撤案，或者在检察院阶段争取不予批捕和不起诉，一旦起诉进入法院阶段，想做无罪辩护被判决无罪就会非常艰难，实践中的成功的例子相对较少，上文提到的直播诈骗案我们就是在案子移交检察院后介入的，错过了撤案的机会，就只能争取让检察院不起诉，通常情况下如果不满足不起诉条件的话，我们依然会争取从轻处理，做无罪或罪轻辩护，为当事人争取最大幅度的减刑处理。

3． 大胆作无罪辩护

从行为的主观动机来看，打赏行为是自愿的赠与行为，直播间内聊天是正常的沟通行为，最容易引发争议的“创造虚假的恋爱关系行为”，目的不是通过骗婚骗钱，而是引导其加入直播间，作出的部分承诺均已完成，相关聊天记录可以证明，聊天行为与客户充值打赏之间没有直接的因果关系，不能被推定为诈骗消费，除业务员以外，主播的聊天行为也只是一种引流的办法，目的是为了公司做宣传，引导其在直播间停留观看，制造流量，当然这一切的前提是打赏行为确实是客户自愿的，业务员也确实没有与客户发展实际的恋爱关系，过程中虽然具有一定的欺骗性，但陈律师认为，业务员的行为不是以非法占有为目的，也没有直接骗取客户的钱财，最多被认定为民法上的欺骗性手段而非诈骗。

犯罪数额是重要的辩护门槛。陈律师认为，收集证据扣除或者降低涉案数额是关键，公诉机关会通过涉案公司的业绩、流水等数据等推定涉案金额，而出于自愿赠与行为的打赏和充值数目难以推定，我们可以主张公安机关对此作出合理区分，在缺乏其他证据支撑的情况下，主张以被害人转账的数额认定涉案金额，若只是业务员或主播，则应当以其个人参与所得数额计算认定，如此计算下来，当事人未必构成诈骗罪需要达到的金额，不构成犯罪，或者达到金额但是可以减轻处罚。作为律师，我们擅长检索类案，利用最高法颁布的典型案例，从判例中挖掘理由，进行辩护说理。

从宽情节的辩护。根据司法解释中宽严相济的刑事政策，“初犯、偶犯、未成年人、在校学生等，还会考虑到其在共同犯罪中的地位作用大小、社会危害程度高低、主观恶性大小、人身危险性强度、认罪悔罪表现等情节，可以依法从轻、减轻处罚。犯罪情节轻微的，可以依法不起诉或者免予刑事处罚；情节显著轻微危害不大的，不以犯罪论处”。

这篇文章不是鼓励大家欺骗大众搞直播打赏，而是想告诉大家，合理的商业推广手段并不构成犯罪，希望大家合理合法地扩展相关业务，但当您不幸涉嫌诈骗犯罪时，要积极发挥主观能动性尽早应对，遇到相关问题，也可以前来咨询陈律师。

作者简介：北京陈律师，法学硕士，北京运玖律师事务所创始合伙人，历任特种部队指挥员，检察官，侦查员，纪检干部，企业高管，阅历丰富，学养深厚，擅长疑难重大案件，多种法律关系交叉复杂案件处理，重信守诺，值得托付。

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