专业文章丨企业为离职员工继续缴纳社保风险分析

【珠海律师、珠海法律咨询、珠海律师事务所、京师律所、京师珠海律所】

（本文转载自北京市京师郑州律师事务所）

近年来，随着我国社会保障体系不断发展完善，越来越多的人享受到了社保带来的便利。同时，社保还涉及到个人落户、买房、买车，以及平时生病、怀孕、失业、工伤、退休金等相关报销和福利事宜，社保持续缴纳十分重要。员工离职后可能导致社保断缴，在现实生活中存在员工离职后，企业与离职员工签订所谓“挂靠社保协议”或“承诺书”的方式，从而达到企业为离职员工代缴社保的目的。但是，对于企业与个人而言，企业为离职员工代缴社保存在一定的法律风险。

一、员工离职后，公司继续缴纳社保风险

（一）企业风险

第一是劳动争议风险。给非企业员工缴纳社保，如非员工要求确认与企业存在劳动关系，非企业员工通过提供社保缴纳记录或者社保缴费凭证等证据，从而证明劳动关系的存在，企业会面临败诉风险，承担赔偿责任，如向员工支付一次性伤残就业补助金。

第二是行政责任风险。《社会保险基金行政监督办法》第32条第1款规定，用人单位或者个人通过虚构个人信息、劳动关系，使用伪造、变造或者盗用他人可用于证明身份的证件，提供虚假证明材料等手段虚构社会保险参保条件、违规补缴，骗取社会保险待遇的，属于以欺诈、伪造证明材料或者其他手段骗取社会保险待遇；其后果是由社会保险行政部门责令退回骗取的社会保险金，处骗取金额二倍以上五倍以下的罚款。根据《社会保险领域严重失信人名单管理暂行办法》第五条之规定，用人单位以欺诈、伪造证明材料或者其他手段违规办理社会保险业务超过20人次或从中牟利超过2万元的，将被列入社会保险严重失信人名单。

第三是刑事责任风险。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的；处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”企业以欺诈、伪造证明材料、虚构劳动关系骗取社保待遇，情节严重的，存在被依法追究刑事责任的法律风险。2014年4月24日第十二届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过的《关于〈中华人民共和国刑法〉第二百六十六条的解释》明确规定：“以欺诈、伪造证明材料或者其他手段骗取养老、医疗、工伤、失业、生育等社会保险金或者其他社会保障待遇的，属于刑法第二百六十六条规定的诈骗公私财物的行为。”

（二）员工风险

员工离职后，与原单位协商由原单位继续缴纳社保存在一定的风险，第一是行政责任风险。《社会保险基金行政监督办法》第32条第1款规定，如前所述，后果是由社会保险行政部门责令退回骗取的社会保险金，处骗取金额二倍以上五倍以下的罚款。

第二是刑事责任风险。如前所述，以欺诈、伪造证明材料、虚构劳动关系等骗取社会保险待遇的，情节严重的，司法机关将可依据《社会保险法》第九十四条规定、《刑法》第二百六十六条规定及相关法律规定，对其依法追究刑事责任，个人可能面临有期徒刑、拘役或者罚金等处罚。若本人受伤，以工伤名义提起诉讼、仲裁，由于劳动关系系虚构，还可能涉嫌虚假诉讼罪。

二、员工离职后的社保问题处理

员工需要妥善处理离职后的社保问题，以确保自己的社会保障权益不受影响。若员工在离职后找到新工作，则社保可以继续缴纳。若新单位已经为员工缴纳了社保，那么员工的社保账户将自动续费，保持缴费年限和累计金额不受影响。若员工暂未找到新工作，则需其个人缴纳，可以选择以灵活就业人员身份继续缴纳社保。这种方式适用于那些有稳定收入来源但暂时未就业的人群。但需要注意的是，个人缴纳的社保费用较高，且缴费年限可能会受到影响。

若员工长时间未找到新工作，员工也可以选择暂停缴纳社保。但需要注意的是，暂停缴纳社保期间，员工缴费年限和累计金额将不会增加。但社保缴纳涉及到个人落户、买房、买车，以及平时生病、怀孕、失业、工伤、退休金等相关报销和福利事宜。社保持续缴纳十分重要，本所律师不建议员工在离职后采取暂停缴纳社保的方式，这种方式虽然可以在一定程度上缓解经济压力，但是从长远来看，是一种因小失大的做法。

三、律师建议

代缴社保的企业一般会与挂靠人员签订挂靠缴纳协议或是使员工出具承诺，在当中写明代缴社保的事实，以及明确代缴企业不承担法律责任等等。但需要提示的是，即使签订了上述协议或是员工自愿出具承诺，也不能完全避免风险，至少还存在“骗取社保”法律风险。

因此，无论是用人单位还是劳动者，在解除劳动关系后继续以用工名义缴纳社保费，都会面临很大的法律风险，不能为了一时的“方便”从事违法行为。离职员工在离职后自愿缴纳社会保险的，可以按照《社会保险法》第五十八条第二款的规定，以灵活就业人员的方式向向社会保险经办机构申请办理社会保险登记并缴纳社会保险。企业、离职员工不可通过签订挂靠社保协议的方式来实现企业为离职员工代缴社会保险的目的。

但是，是否继续为离职员工缴纳社保需企业斟酌决定，如果企业执意为其离职员工缴纳社保，则可以选择签署挂靠协议或是承诺书的方式，将该风险相对降低，但是并不能完全规避。

（下附承诺书模板）

承诺书

本人因个人原因于 年 月 日在xxx公司离职，与单位再无任何经济纠纷，现请xx公司代为缴纳社保，具体为：基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险以及公积金。本人做出承诺如下：

一、上述费用均由本人承担，如上述费用与实际社保、公积金费用不一致，或者实际社保、公积金费用有调整的，则按实际费用支付。本人同意并认可上述代为缴纳的费用以及变动认定标准。

二、若本人与第三方建立劳动关系，最迟应在建立劳动关系后3个工作日内通知xx公司，并及时办理社会保险与公积金终止缴费手续，否则由此产生的一切法律后果由本人自行承担。若xx公司因代本人缴纳社会保险费用被相关部门追究经济或法律责任而导致xx公司损失的，一切费用由本人承担，xx公司有权随时向本人追偿。

三、在代缴期间，本人须对离职情况保密，不得告知任何第三方关于其于【年月日】离职xx公司一事。本人无需到xx公司上班，xx公司亦无需向本人支付任何工资、奖金等物质待遇。本人与xx公司（包括xx公司的关联单位、分支机构）之间不存在任何形式和事实上的劳动关系、劳务关系、雇佣关系或劳务派遣关系等。本人不得以任何理由任何形式向甲方主张工资、奖金、补贴、公司福利等各类费用。

四、本人承诺不得将本承诺内容以口头、书面或电子传输方式等任何方式泄露给任何第三人，亦不得擅自或许可任何第三方为履行本协议之外的其他目的使用。否则，本人应赔偿由此对xx公司造成的全部损失。【后附身份证件、社保卡复印件】

承诺人

承诺时间：

作者简介

祁煊杰

北京市京师（郑州）律师事务所

实习律师

特别声明：

以上所刊登的文章仅代表作者本人观点，不代表北京市京师（郑州）律师事务所或其律师出具的任何形式之法律意见或建议，如有侵权，请联系后台删除。如需转载或引用该等文章的任何内容，请私信沟通授权事宜，并于转载时在文章开头处注明来源于公众号“北京市京师（郑州）律师事务所”及作者姓名。未经本所授权，不得转载或使用该等文章中的任何内容，含图片、影像等视听资料。

如您有意就相关议题进一步交流，欢迎与本所联系探讨。