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从王星案谈起:《刑法》取消了人口贩卖罪后,该如何定罪?

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近日,演员王星赴泰拍戏被骗至缅甸,随后被解救的事件持续发酵。据媒体报道,另有亲友求助称,两名20多岁的女孩受邀去泰国旅游,被带入缅甸诈骗园后失联。1月8日,据泰国皇家警察透露,从初步调查来看,演员王星是人口贩卖的受害者。

人口贩卖是一种国际犯罪,参与国际公约的所有缔约国都有打击的义务。

1 我国刑罚体系如何定性人口贩卖?

不少人认为,人口贩卖主要针对是女性;其实不然,无论男性还是女性,都有可能成为人口贩卖的受害人。现行《刑法》,对此应该如何应对呢?

针对妇女儿童的贩卖行为,《刑法》第240条规定了拐卖妇女、儿童罪,第241条规定了收买被拐卖的妇女、儿童罪。显然,这两个犯罪的被害人,不包括成年男性。那么,如果拐卖成年男性,该当何罪呢?

因此,有必要简单聊聊贩卖人口犯罪的立法沿革。

1979年《刑法》曾经规定过拐卖人口罪:拐卖人口的,处五年以下有期徒刑;情节严重的,处五年以上有期徒刑。无论男女,都可以成为此罪的对象。

1991年全国人大常委会通过《关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定》 (以下简称《严惩拐卖决定》) 。为了突出对妇女、儿童的保护,该决定规定了拐卖妇女、儿童罪,并将法定刑提高到5年以上10年以下有期徒刑,对于6种加重情节处10年以上有期徒刑或者无期徒刑,情节特别严重的处死刑。

该决定首次增加了收买型犯罪,收买被拐卖、绑架的妇女、儿童的,处3年以下有期徒刑、拘役或者管制。这个决定出台之后,拐卖人口罪和拐卖妇女、儿童罪,可谓普通法和特别法的关系;如果拐卖14周岁以上的男子,依然可以拐卖人口罪定罪处罚。

应该说来,这种立法是比较合理的。事实上,在1997年修订《刑法》过程中,也有保留拐卖人口罪的声音:“有学者和部门提出,如果只规定拐卖妇女、儿童罪,完全取代拐卖人口罪,对拐卖妇女、儿童以外的人的犯罪,就不好处理,实践中也存在拐卖男子当劳动力的情况,建议还是规定拐卖人口罪,对拐卖妇女、儿童的,可以从重处罚。立法机关经研究,考虑到拐卖男子属于极其罕见的情况,直接规定拐卖妇女、儿童罪具有惩治的针对性,有助于提高立法的威慑力,因此最终没有采纳这种意见。”


1997年《刑法》,保留了1991年《严惩拐卖决定》的相关规定,但废除了拐卖人口罪,增加了强迫职工劳动罪,法定刑最高为3年有期徒刑。

这可能就会出现法律漏洞,如果以出卖为目的,拐卖14周岁以上的男子,还没有找到买家即被抓获,按照1979年的《刑法》规定,构成拐卖人口罪,可以处5年以下有期徒刑。但是,按照1997年《刑法》的规定,却可能不构成犯罪。

2011年《刑法修正案(八)》将强迫职工劳动罪修改为强迫劳动罪,法定最高刑调整到10年有期徒刑。同时,增加了“明知他人实施前款(强迫劳动)行为,为其招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动行为的,依照前款的规定处罚”的规定。

但是,法律漏洞依然没有得到完全填补。有学者认为,上述规定属于帮助犯的量刑规则,依然要符合“共犯从属说”。共犯从属说是一个比较专业的法律术语,意思是帮助犯的成立取决于是否有实行行为。比如,张三想杀人,李四给了张三一把刀,但张三在去杀人的路上掉到粪坑,被粪水淹没,昏迷不醒。因为没有故意杀人的实行行为,所以李四给刀的帮助行为不构成犯罪。因此,按照这种观点,如果没有强迫劳动的实行行为,招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动的行为就不构成犯罪。

我个人倾向于认为,这个条款是一个特别规定。理由在于《刑法》第240条拐卖妇女、儿童罪的明确规定,“拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的,有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。”这六种行为都是拐卖的实行行为。如果以出卖为目的,只实施了拐骗、绑架、收买等行为,即便还没有实际出卖,所谓只拐未卖,也是构成拐卖妇女、儿童罪的既遂。

因此,从体系解释的角度,如果拐卖男性强迫其从事电诈,即便只有拐骗行为,还没有实际出售,也应以既遂论处,否则就会出现严重的不公平。 总之,无论是否存在强迫劳动的实行行为,只要实施了招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动的行为,就应该构成强迫劳动罪。


然而,虽然以招工为名,拐卖14周岁以上的男子就可以构成强迫劳动罪。但是,如果行为人拐卖男子的目的,不是强迫劳动,而是器官移植、卖血等其他目的;如果还没有故意伤害、强迫卖血的实行行为,也未剥夺人身自由,就只能评价为故意伤害罪、强迫卖血罪的犯罪预备;即便处理,其刑罚也明显低于原来拐卖人口罪的规定。

另一个问题是,如果拐骗妇女卖到境外强迫劳动,这是构成拐卖妇女罪,还是强迫劳动罪,也值得研究。人们一般认为,拐卖妇女,通常是卖给他人做老婆,但现在也有不少卖去做劳工,甚至强迫卖淫的。这其实也是一种出卖行为,按照拐卖妇女罪来定,刑罚会更重。因为它的起点刑是5-10年,如果有加重情节如将被拐妇女卖到境外的,可以判到10年以上、无期徒刑,甚至死刑。但是,将男性卖到境外强迫劳动,只能按照强迫劳动罪定罪,一般只能判三年以下,情节严重的最高只能判到十年。有学者就认为,这可能不太公平。

2 国际公约下的贩卖人口犯罪

贩卖人口犯罪是一种国际犯罪,联合国大会于2000年通过了《联合国打击跨国有组织犯罪公约关于预防、禁止和惩治贩运人口特别是妇女和儿童行为的补充议定书》(以下简称《贩运人口议定书》),我国2010年成为缔约国。

“人口贩运”系指为剥削目的而通过暴力威胁或使用暴力手段,或通过其他形式的胁迫,通过诱拐、欺诈、欺骗、滥用权力或滥用脆弱境况,或通过授受酬金或利益取得对另一人有控制权的某人的同意等手段招募、运送、转移、窝藏或接收人员。 《贩运人口议定书》3(a)

按照该规定,贩运人口,既包括“拐卖”常见的招募、运送、转移、窝藏行为,也包括接收行为。因此,贩运人口,既包括卖,也包括买。《贩运人口议定书》强调,贩运人口必须具有剥削目的。剥削,应至少包括利用他人卖淫进行剥削,或其他形式的性剥削、强迫劳动或服务、奴役或类似奴役的做法、劳役或切除器官。在世界范围内,不少国家和地区都采取了国际公约的做法,以剥削为目的的买卖人口都构成贩运人口罪,不区分男女;同时,买方与卖方的刑罚,也并无明显区别。

贩运人口犯罪现象不容乐观。当前全国拐卖妇女、儿童案件总体呈下降趋势,传统的以出卖为目的的拐卖犯罪虽然逐渐得到控制,但以劳动剥削和性服务为目的的拐卖人口犯罪却呈上升趋势。


联合国毒品和犯罪问题办公室的2020年《全球报告》( GLOBAL REPORT ON TRAFFICKING IN PERSONS 2020 )显示,妇女和女童仍然特别容易受到贩运人口的影响。2018年,全世界每10名被发现的受害者中,约有5名是成年妇女,2名是女童。该报告还显示,在所有被发现的受害者中,约三分之一是儿童,包括女童和男童,而20%是成年男子。50%的受害者,因性剥削目的被贩运;而38%的受害者,因强迫劳动目的被贩运。


关于剥削类型的比例

  • 女童:72%的女童因性剥削目的被贩运,21%因强迫劳动目的被贩运,7%因其他形式目的被贩运。

  • 男童:23%的男童因性剥削目的被贩运,66%因强迫劳动目的被贩运,11%因其他形式目的被贩运。

  • 妇女:77%的妇女因性剥削目的被贩运,14%因强迫劳动目的被贩运,9%因其他形式目的被贩运。

  • 男子:17%的男子因性剥削目的被贩运,67%因强迫劳动目的被贩运,1%因切除器官目的被贩运,15%因其他形式目的被贩运。

  • 联合国官方网站的数据显示:2020年,全球发现的人口贩运受害者人数比2019年下降了11%,但男性受害者是唯一一个比2019年增加约3%的群体。


因此,一方面,必须用足用好现有法律规定,保障公民的人身权利;另一方面,也有一个值得思考的问题,就是贩运人口犯罪的法律规定,有无调整的必要。

在世界范围内,有关贩运人口犯罪的立法,有单一制和复合制两种形式。前者以一个罪名涵盖贩运人口犯罪的所有行为类型,后者则区分为多个罪名。我国采取复合制,这种做法是比较合理的。组织出卖人体器官、组织卖淫等犯罪都属于贩运人口犯罪,它与买卖人口侵犯的法益不同,没有必要规定在一个犯罪中。

但是,对于买卖人口的犯罪,是否有必要进行体系性的整合,还是值得研究的。无论何种性别、年龄,买卖行为都是对人的物化,亵渎了人性尊严,都侵犯了人之不可买卖的权利。

现行《刑法》取消了拐卖人口罪,表面上是为了强调对妇女、儿童的保护,但这其实考虑了人身权以外的其他利益。有学者指出,当时制定法律主要为了对“弱者利益”的保护,这虽然有现实性的合理性,但不应该用牺牲某种利益的方式来突出这一点;否则,就会出现与立法原意相违背的情况。

在拐卖人口犯罪中,无论何种性别、年龄的被害人,其实都是弱者。因此,一种思路是可以将《刑法》第 240条、241条、244条、262条进行整合,将拐卖妇女、儿童罪,收买被拐卖的妇女、儿童罪,强迫劳动罪,拐骗儿童罪统一为买卖人口罪,形式上实现同罪同刑,也与国际公约接轨。

需要说明的是,同罪同刑只是说相同罪名、相同量刑幅度,并不意味着卖方和买方适用完全一样的宣告刑,共同犯罪也是可以区分主犯和从犯的。

当然,这个想法是否合理,还有待斟酌。毕竟立法修改兹事体大,不能纸上谈兵,空有激情,需要慎重调研思考,实事求是。无论如何,作为一种国际犯罪,各缔约国对于贩卖人口犯罪都应该根据现有的规定严厉打击。

本文首发于凤凰网风声“法治理想国”专栏,主编萧轶。


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刑之最高境界,攻心为上丨罪刑相当与重刑主义(下)

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