合伙还是借贷，如何认定？

以案说法

2025年第14期（总第18期）

【本期话题】

未参与建设过程施工只享收益、不担风险、到期收回本金的协议法律性质认定。

【典型案例】

陈某和史某本是“合作伙伴”，两人签订了一份“合作承包合同”，约定由陈某出钱，史某负责工程材料，共同承包某小区的项目。

陈某声称自己是实际施工人，为项目垫付了250万元资金。然而，工程完工后，陈某却迟迟收不到工程款，于是将史某和房地产开发商告上法庭，要求支付330万元工程款及利息。

但法院在审理中发现，陈某和史某之间的“合作”并不简单。合同显示，陈某的资金投入不承担风险，只收取固定收益，这更像是民间借贷，而非真正的合伙关系。此外，陈某只是史某雇佣的现场管理人员，没有证据显示他是实际施工人。

法院最终认定，陈某既不是合伙人，也不是实际施工人，与开发商之间也没有合同关系，因此驳回了他的起诉。

【案例来源】

人民法院案例库入库案例，编号：2024-07-2-115-004，陈某明诉五华某公司、第三人史某廷建设工程合同纠纷案。

【律师解读】

人民法院案例库将其裁判要旨概括如下：

1.在建设工程施工合同中，未参与施工但约定只享收益、不担风险、到期收回本金的协议，不符合合伙特征，应当依法认定为民间借贷关系。

2.建设工程施工合同纠纷案件立案后，经审理发现原告并非案涉工程的合作承 包人，亦无实际施工人身份，与案件无直接利害关系，不符合起诉条件的，应当依法裁定驳回起诉。

本案裁判要旨明确了两个核心问题：一是如何认定建设工程施工合同中的法律关系；二是如何判断原告是否具备起诉资格。

首先，裁判要旨指出，建设工程施工合同中，若协议约定只享收益、不担风险、到期收回本金，则不符合合伙关系的特征，应认定为民间借贷关系。根据《民法典》合伙合同的定义，合伙需共同承担风险、共享利益，而本案中陈某明的资金投入不承担风险，仅获取固定收益，显然不符合合伙的法律特征，应认定为借贷关系。

其次，裁判要旨强调，建设工程施工合同纠纷中，原告需具备实际施工人身份或与案件有直接利害关系，否则不符合起诉条件。例如，若原告仅是现场管理人员，未参与工程承包、施工或结算，与发包人无合同关系，则不具备主张工程款的权利，应驳回起诉。

这一裁判要旨体现了法律对建设工程合同纠纷的严格审查，既防止当事人通过虚假身份或关系谋取不当利益，又维护了建设工程市场的正常秩序，具有重要的指导意义。

*文/上海杜继业律师，恒都（上海）律师事务所资深律师。